A cura dell’Avv. Francesco Cervellino

La funzione perequativo-compensativa dell’assegno divorzile impone di misurare non soltanto la distanza economica esistente tra gli ex coniugi, ma anche il processo attraverso il quale quella distanza si è formata. Il divario reddituale rilevabile al momento dello scioglimento del matrimonio costituisce, infatti, un dato statico. La decisione sull’assegno richiede invece un’indagine dinamica, diretta a verificare se l’attuale debolezza economica di una parte rappresenti l’esito di scelte familiari che abbiano distribuito in modo asimmetrico le opportunità di lavoro, di reddito, di carriera e di accumulazione previdenziale.

In questa prospettiva si colloca l’Ordinanza della Corte Suprema di Cassazione Prima Sezione Civile n. 23533/2026 pubblicata il 19/07/2026, la quale riconosce che il sacrificio professionale del coniuge economicamente più debole può essere accertato mediante presunzioni semplici. Il principio assume una rilevanza che supera la dimensione strettamente probatoria. Esso chiarisce che la compensazione successiva al divorzio non può dipendere esclusivamente dall’esistenza di documenti capaci di attestare una rinuncia lavorativa formalmente concordata. Le scelte che organizzano la vita familiare, del resto, raramente vengono tradotte in accordi scritti o in dichiarazioni esplicite. Esse si manifestano attraverso comportamenti reiterati, distribuzioni consolidate delle responsabilità, sequenze occupazionali e assetti economici che acquistano significato soltanto se osservati nel loro insieme.

La presunzione semplice diviene così lo strumento attraverso il quale l’ordinamento ricostruisce un fenomeno normalmente privo di rappresentazione documentale diretta. Non si tratta di attenuare l’onere della prova sino a trasformarlo in una mera affermazione soggettiva. Si tratta, piuttosto, di adattare il metodo probatorio alla struttura del fatto da dimostrare. Il sacrificio professionale non coincide necessariamente con un singolo atto di rinuncia. Può consistere in un progressivo allontanamento dal mercato del lavoro, nell’accettazione di occupazioni discontinue, nella mancata acquisizione di competenze, nella rinuncia a percorsi di avanzamento oppure nella perdita di continuità contributiva. La sua consistenza emerge spesso solo retrospettivamente, quando la cessazione del vincolo rende visibile il diverso valore economico delle traiettorie individuali.

La prova presuntiva, tuttavia, non legittima automatismi. Le presunzioni semplici devono presentare i caratteri della gravità, della precisione e della concordanza. La gravità richiede che gli elementi acquisiti siano dotati di una significativa capacità dimostrativa e non si risolvano in circostanze neutrali o ambivalenti. La precisione esige che il ragionamento inferenziale conduca specificamente alla scelta familiare produttiva del sacrificio, senza fondarsi su generalizzazioni astratte riguardanti la durata del matrimonio o la semplice differenza dei redditi. La concordanza impone che i diversi indizi si rafforzino reciprocamente, componendo una sequenza coerente e non contraddittoria.

Il punto decisivo non è dunque stabilire se una parte abbia lavorato meno dell’altra, ma comprendere perché ciò sia avvenuto e quali conseguenze economiche ne siano derivate. La disparità reddituale può dipendere da capacità differenti, da occasioni professionali non comparabili, da decisioni individuali estranee al progetto familiare oppure da eventi sopravvenuti. In tali ipotesi, l’assegno non può trasformarsi in uno strumento generale di riequilibrio delle fortune personali. La funzione compensativa diviene operativa solo quando il divario risulti causalmente riconducibile, in misura esclusiva o prevalente, alla distribuzione dei compiti e delle opportunità realizzata durante il matrimonio.

L’accertamento presuntivo deve quindi svilupparsi lungo una catena causale. Occorre individuare una scelta di organizzazione familiare, verificarne l’incidenza sulla traiettoria economica del richiedente e collegare la rinuncia o il rallentamento professionale allo squilibrio riscontrabile dopo il divorzio. Nessuno di questi passaggi può essere assorbito dagli altri. La dedizione alla famiglia non prova da sola l’esistenza di una perdita professionale; la perdita professionale non dimostra automaticamente che essa sia stata concordata o condivisa; la condivisione di una scelta non comporta necessariamente che lo squilibrio finale ne costituisca la conseguenza.

Proprio questa distinzione impedisce di confondere la funzione compensativa con una remunerazione postuma del lavoro familiare. Il contributo prestato all’interno della comunità matrimoniale non viene valutato secondo una logica corrispettiva, come se ogni attività dovesse ricevere, dopo la crisi, un prezzo autonomo. Esso rileva nella misura in cui abbia consentito all’altro coniuge di preservare o accrescere la propria capacità reddituale e, parallelamente, abbia limitato le opportunità economiche di chi lo ha sostenuto. L’assegno interviene sullo squilibrio risultante da questa specializzazione, non sul semplice valore astratto delle attività svolte.

La specializzazione familiare produce effetti cumulativi. Chi mantiene continuità nel lavoro non conserva soltanto il reddito corrente, ma accresce esperienza, reputazione, capacità negoziale e aspettative previdenziali. Chi interrompe o riduce la propria partecipazione sopporta invece una perdita che tende ad aumentare nel tempo. La distanza economica finale non corrisponde, pertanto, alla somma delle retribuzioni non percepite. Comprende anche il mancato sviluppo del capitale professionale e la riduzione delle occasioni future. La funzione perequativa dell’assegno acquista qui una precisa razionalità economica: correggere, entro limiti proporzionati, un’asimmetria generata da un modello organizzativo che aveva prodotto utilità comuni durante il matrimonio, ma i cui costi restano concentrati su una sola parte dopo il suo scioglimento.

Questa impostazione rende particolarmente significativa la durata della convivenza matrimoniale, senza attribuirle valore autosufficiente. Una lunga permanenza fuori dal mercato del lavoro può rafforzare l’inferenza relativa al deterioramento delle opportunità professionali, ma non dimostra da sola che tale permanenza sia derivata da una scelta condivisa. Analogamente, la presenza di responsabilità familiari può spiegare la riduzione dell’attività lavorativa, ma deve essere valutata insieme alla concreta distribuzione dei compiti, alla continuità delle condotte, alle condizioni occupazionali precedenti e successive e all’effettivo vantaggio ottenuto dall’altra parte.

La presunzione deve pertanto essere costruita mediante un esame complessivo e individualizzato. La cronologia assume un ruolo centrale. La successione tra cessazione o riduzione dell’attività lavorativa, incremento degli impegni familiari, sviluppo della posizione economica dell’altro coniuge e persistenza della debolezza reddituale dopo la crisi può fornire una base inferenziale solida. Al contrario, una ricostruzione che isoli singoli dati rischia di attribuire significati causali a semplici coincidenze temporali.

La prova del sacrificio professionale implica anche un giudizio controfattuale. Occorre domandarsi quale traiettoria economica sarebbe stata realisticamente accessibile in assenza della scelta familiare. Non è sufficiente evocare possibilità astratte o carriere meramente ipotetiche. Le occasioni sacrificate devono risultare plausibili alla luce dell’esperienza già maturata, delle competenze possedute, delle condizioni del mercato del lavoro e della concreta fase della vita in cui la rinuncia è intervenuta. Il carattere realistico dell’opportunità costituisce il limite interno della compensazione: l’assegno non può risarcire aspettative indeterminate, ma può considerare prospettive professionali seriamente coltivabili e abbandonate nell’interesse dell’organizzazione comune.

Questa deviazione controfattuale consente di cogliere un aspetto ulteriore. Il sacrificio non è necessariamente identificabile con una perdita immediata. Può assumere la forma della rinuncia al valore opzionale di una carriera. Conservare una presenza continuativa nel mercato del lavoro significa mantenere aperte possibilità di crescita che non sono predeterminabili nel momento in cui la scelta familiare viene compiuta. L’interruzione priva la persona non soltanto di un reddito presente, ma dell’insieme delle opportunità che avrebbero potuto svilupparsi da quella continuità. La prova presuntiva è particolarmente adatta a rappresentare tale perdita perché consente di valorizzare indicatori convergenti senza pretendere la dimostrazione impossibile di un futuro che non si è realizzato.

Il ricorso alle presunzioni non modifica la distribuzione dell’onere probatorio. Chi richiede l’assegno deve allegare e dimostrare i fatti dai quali desumere la relazione tra scelte matrimoniali e squilibrio economico. Cambia, invece, il modo in cui tale onere può essere assolto. La dimostrazione può derivare da circostanze oggettive che, considerate unitariamente, rendano altamente plausibile l’esistenza del sacrificio: l’andamento dell’attività lavorativa, la durata delle interruzioni, la distribuzione stabile delle responsabilità, la crescita economica dell’altro coniuge, la perdita di autonomia reddituale e l’incidenza previdenziale delle scelte compiute.

Anche la contestazione deve confrontarsi con questa struttura. Negare genericamente l’esistenza di un accordo espresso non è sufficiente, poiché la condivisione può emergere da condotte concludenti e da un’organizzazione mantenuta nel tempo. Diventa invece rilevante offrire una spiegazione alternativa degli stessi fatti, capace di interrompere il nesso inferenziale. La presenza di autonome ragioni personali, la disponibilità di concrete opportunità lavorative non utilizzate, l’assenza di un effettivo vantaggio per l’altro coniuge o la dimostrazione di una diversa ripartizione delle responsabilità possono indebolire la gravità e la concordanza degli indizi.

L’accertamento patrimoniale conserva, in ogni caso, una funzione distinta. La disponibilità di beni o di un reddito corrente non esclude necessariamente la componente compensativa. Un patrimonio può assicurare autosufficienza senza neutralizzare il pregiudizio prodotto dalla rinuncia professionale; allo stesso modo, un’attività lavorativa successivamente reperita può ridurre lo squilibrio senza eliminare il divario derivante da anni di mancata progressione. Tali elementi incidono sull’esistenza e sulla misura dell’assegno, ma non cancellano retroattivamente il costo economico delle scelte familiari.

Sul piano applicativo, il principio impone una maggiore qualità dell’allegazione e della ricostruzione temporale. Non basta contrapporre redditi, patrimoni e spese al momento del divorzio. Occorre rappresentare l’evoluzione delle posizioni economiche, individuando i passaggi nei quali la distribuzione delle responsabilità familiari ha modificato le rispettive capacità di produrre reddito. La decisione diventa così il risultato di una comparazione non soltanto quantitativa, ma causale.

Anche la valutazione della prova deve evitare due opposti errori. Il primo consiste nel pretendere una prova diretta di accordi che, per la natura stessa della vita familiare, raramente assumono forma documentale. Il secondo consiste nel dedurre il sacrificio dalla sola differenza economica. Tra queste due estremità si colloca il ragionamento presuntivo: un metodo rigoroso, fondato sulla convergenza di fatti verificabili e sulla plausibilità della spiegazione causale.

L’Ordinanza n. 23533/2026 consolida quindi una concezione dell’assegno divorzile come strumento di responsabilità per gli effetti durevoli delle scelte comuni. Il matrimonio non garantisce la conservazione futura di un determinato tenore di vita, ma non consente neppure che i costi di una divisione condivisa delle funzioni restino integralmente a carico di chi ha ridotto la propria capacità economica. La compensazione non elimina ogni disparità, né ricostruisce artificialmente l’unità patrimoniale cessata. Essa riconosce che l’autonomia economica successiva al divorzio deve essere valutata tenendo conto delle condizioni nelle quali è stata costruita o limitata.

La centralità delle presunzioni semplici rende infine evidente che la qualità della decisione dipende dalla trasparenza del percorso inferenziale. Gravità, precisione e concordanza non sono formule rituali, ma criteri di controllo della razionalità dell’accertamento. Quanto più il sacrificio professionale è ricostruito attraverso una pluralità di circostanze coerenti, tanto più la funzione perequativo-compensativa può operare senza degenerare in automatismo assistenziale. Il principio affermato non amplia indiscriminatamente l’accesso all’assegno: definisce un metodo per riconoscere perdite economiche reali che, pur non documentate da un accordo formale, risultano inscritte nella storia concreta dell’organizzazione familiare.

21 luglio 2026

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A cura dell’Avv. Francesco Cervellino

La conoscenza dello stato di decozione non trasforma ogni atto di gestione in un comportamento fraudolento. Essa modifica il contesto nel quale l’atto deve essere valutato, intensifica il dovere di salvaguardare la garanzia patrimoniale e impone un controllo più rigoroso sulla razionalità economica dell’operazione, ma non sostituisce la prova della distrazione. È in questa distinzione, apparentemente elementare ma decisiva sul piano sistematico, che si colloca la portata della Sentenza della Corte Suprema di Cassazione Quinta Sezione Penale n. 27182/2026 depositata il 17/07/2026.

Il punto non riguarda soltanto la qualificazione penalistica di un contratto di affitto d’azienda. Investe, più radicalmente, il rapporto tra crisi dell’impresa, libertà di organizzazione del patrimonio produttivo e tutela dei creditori. Quando l’impresa entra in una fase di irreversibile squilibrio, le decisioni gestorie cessano di poter essere apprezzate esclusivamente secondo la logica ordinaria della convenienza imprenditoriale. Esse devono essere osservate anche nella loro capacità di conservare, ridurre o disperdere il valore destinato al soddisfacimento delle obbligazioni. Ciò non significa, tuttavia, che l’insolvenza produca una presunzione generale di illiceità. Una simile conclusione finirebbe per confondere il rischio economico con la frode e la crisi con la sottrazione patrimoniale.

La bancarotta fraudolenta distrattiva richiede un effettivo sacrificio della garanzia patrimoniale. Non è sufficiente che un bene venga destinato a un’utilizzazione diversa da quella precedentemente praticata, né che la disponibilità materiale venga attribuita temporaneamente a un altro soggetto. Occorre verificare se l’operazione abbia determinato la fuoriuscita, la dispersione o la sostanziale neutralizzazione di un valore economicamente utile per i creditori. La distrazione non coincide con la mera circolazione giuridica del bene, ma con l’alterazione ingiustificata della sua funzione di garanzia.

Questa impostazione assume particolare rilievo nell’affitto d’azienda. Il contratto non trasferisce necessariamente la proprietà dei beni e, nella sua struttura tipica, può consentire al concedente di conservare la consistenza patrimoniale dell’azienda, sostituendo al reddito derivante dall’esercizio diretto il reddito rappresentato dal canone. La disponibilità produttiva viene temporaneamente attribuita all’affittuario, ma il complesso aziendale resta inserito nel patrimonio del concedente. Ne deriva che l’affitto non è distrattivo per natura. Può diventarlo soltanto quando le condizioni economiche, la selezione dei beni, la durata, il corrispettivo o la concreta finalità dell’operazione producano un depauperamento certo o rendano meramente apparente la conservazione patrimoniale.

La Sentenza n. 27182/2026 impedisce, pertanto, una qualificazione de plano fondata sulla semplice anteriorità della decozione rispetto alla stipulazione del contratto. La consapevolezza della crisi è un indice da inserire nel giudizio, non il giudizio stesso. Essa può contribuire a dimostrare la direzione fraudolenta dell’operazione, ma non consente di saltare l’accertamento relativo al valore dei beni, alla congruità del canone, alla possibilità di esercizio diretto dell’attività, alla conservazione dell’avviamento e all’effettivo pregiudizio arrecato ai creditori.

Il principio introduce una necessaria disciplina del ragionamento giudiziale. Nel diritto penale della crisi, la prossimità temporale al dissesto e i rapporti tra i soggetti coinvolti possiedono una forte capacità suggestiva. Possono rendere plausibile l’ipotesi distrattiva, ma non possono colmare l’assenza di prova sul depauperamento. L’operazione deve essere ricostruita nella sua economia reale. Il giudizio non può arrestarsi alla forma negoziale, ma neppure può dissolvere la forma in una valutazione puramente intuitiva della situazione finanziaria. Il contratto va esaminato come dispositivo di allocazione del valore: occorre stabilire quale utilità sia stata trasferita, quale utilità sia rimasta, quale corrispettivo sia stato acquisito e quali alternative realistiche fossero disponibili.

Il confronto con l’alternativa concretamente praticabile rappresenta il passaggio più innovativo della decisione. Se l’impresa non era più in grado di utilizzare direttamente il ramo aziendale, la semplice concessione in godimento non può essere considerata automaticamente equivalente alla sottrazione di un reddito. Un reddito meramente ipotetico non costituisce un valore distratto. Per affermare il depauperamento è necessario dimostrare che l’impresa avrebbe potuto continuare a impiegare proficuamente i beni oppure che il canone fosse inferiore al reddito realisticamente ottenibile attraverso un’altra modalità di utilizzazione.

La verifica controfattuale non deve trasformarsi in una ricostruzione astratta dell’impresa ideale. Deve tenere conto delle condizioni effettive esistenti al momento del contratto: disponibilità di personale, capacità finanziaria, accesso al mercato, funzionalità della struttura, continuità dei rapporti commerciali, possibilità di sostenere i costi operativi e concreta attitudine dei beni a produrre ricavi. In assenza di tali elementi, l’affermazione secondo cui l’affitto avrebbe sottratto capacità reddituale rischia di attribuire valore a una potenzialità che l’impresa non era più in grado di realizzare.

Da questa prospettiva emerge una distinzione essenziale tra conservazione formale e conservazione funzionale del patrimonio. Il mantenimento della proprietà non esclude la distrazione quando l’operazione svuota i beni della loro utilità economica, impedisce il recupero dei canoni o trasferisce senza adeguata contropartita relazioni, conoscenze, avviamento e opportunità commerciali. Simmetricamente, il temporaneo trasferimento della disponibilità non integra distrazione quando consente di preservare il complesso produttivo, evitare la dissoluzione dell’avviamento e generare un flusso economico altrimenti irrealizzabile. Il criterio decisivo non è la permanenza nominale del bene nel patrimonio, ma la conservazione del suo valore netto per la massa dei creditori.

La congruità del canone assume allora un ruolo centrale, ma non esclusivo. Un canone apparentemente basso può risultare economicamente ragionevole quando l’azienda richieda investimenti, presenti costi elevati o non sia più immediatamente produttiva. Al contrario, un canone formalmente allineato ai valori di mercato può non impedire la distrazione quando l’operazione trasferisca elementi immateriali strategici, renda impossibile una liquidazione più vantaggiosa o sia strutturata in modo tale da rendere incerto il pagamento. Il corrispettivo deve essere valutato insieme alla solvibilità dell’affittuario, alle garanzie previste, alla durata del rapporto, agli obblighi di manutenzione e restituzione, alla disciplina dell’avviamento e agli effetti sui rapporti economici essenziali.

Il contratto di affitto d’azienda diviene dunque un banco di prova della distinzione tra atto di gestione della crisi e atto di appropriazione del valore residuo. Nella prima ipotesi, il negozio tende a preservare ciò che resta dell’organizzazione produttiva, trasformando un’attività non più direttamente esercitabile in una fonte di utilità per il patrimonio. Nella seconda, l’affitto costituisce lo strumento attraverso cui la parte vitale dell’impresa viene resa disponibile altrove, mentre alla società in crisi restano debiti, costi e attività prive di concreta capacità satisfattiva.

La differenza non può essere ricavata da formule generali. Richiede un accertamento analitico sul contenuto dell’operazione. La conoscenza della decozione può spiegare perché il contratto sia stato concluso, ma non dimostra se esso abbia conservato oppure dissipato valore. Anzi, proprio la crisi può rendere l’affitto una scelta razionale: quando l’esercizio diretto non sia più sostenibile, la continuità indiretta può evitare che il complesso aziendale perda rapidamente coesione, reputazione commerciale e capacità di generare reddito.

Qui si manifesta una deviazione argomentativa di particolare rilievo. La tutela dei creditori non coincide sempre con l’immobilizzazione del patrimonio. Il valore di un’azienda non è la somma statica dei beni che la compongono, ma dipende dalla loro integrazione organizzativa, dalla continuità dei rapporti e dalla capacità di operare come insieme coordinato. Impedire ogni trasferimento di godimento durante la crisi potrebbe preservare formalmente i beni e, nello stesso tempo, distruggerne il valore economico. La conservazione può richiedere movimento, sostituzione funzionale e temporanea separazione tra titolarità e gestione.

Questo non attenua la tutela penale, ma la rende più coerente con la realtà economica. Una nozione puramente statica di distrazione rischierebbe di colpire operazioni conservative e di favorire, per effetto indiretto, la dispersione del patrimonio produttivo. Una nozione esclusivamente dinamica, fondata sull’intento dichiarato di salvare l’azienda, potrebbe invece legittimare trasferimenti opportunistici. La soluzione sta nel sottoporre l’operazione a un giudizio di razionalità patrimoniale verificabile: il sacrificio imposto alla società deve trovare una contropartita concreta, misurabile e coerente con le condizioni in cui l’impresa si trovava.

La decisione consente inoltre di delimitare il rapporto tra bancarotta distrattiva e bancarotta da operazioni dolose. Le due fattispecie proteggono il patrimonio e la regolarità della gestione attraverso strutture diverse. Nella distrazione, l’attenzione si concentra sulla sottrazione o dispersione di specifiche componenti attive. Nelle operazioni dolose, il fulcro è rappresentato da una condotta deliberata, abusiva o intrinsecamente pericolosa, capace di causare o aggravare il dissesto anche senza un’immediata diminuzione algebrica dell’attivo.

Il sistematico inadempimento delle obbligazioni fiscali e contributive mostra con chiarezza questa seconda logica. Il mancato pagamento può conservare temporaneamente liquidità all’interno dell’impresa, sicché non produce necessariamente un’immediata fuoriuscita di beni. Tuttavia, accumula debiti, interessi e sanzioni, altera la rappresentazione dell’equilibrio economico e consente la prosecuzione dell’attività mediante risorse che avrebbero dovuto essere destinate all’adempimento. L’operazione dolosa risiede nella scelta gestoria reiterata che trasferisce sul futuro un costo crescente e rende prevedibile l’aggravamento del dissesto.

La Sentenza n. 27182/2026 impedisce quindi di sovrapporre i due piani. Il contratto di affitto non può essere dichiarato distrattivo soltanto perché stipulato durante la decozione; l’omissione sistematica di pagamenti obbligatori può, invece, assumere rilevanza come operazione dolosa anche in assenza di una sottrazione immediata dell’attivo. La differenza dipende dalla struttura del pregiudizio: nella distrazione occorre individuare il valore patrimoniale sottratto o compromesso; nelle operazioni dolose occorre ricostruire il processo attraverso cui una scelta consapevole ha prodotto o aggravato il dissesto.

Sul piano applicativo, ciò impone che ogni operazione di affitto conclusa in prossimità dell’insolvenza sia accompagnata da una ricostruzione economica precisa. Devono risultare le ragioni per cui l’esercizio diretto non era più praticabile, i criteri utilizzati per determinare il canone, le alternative considerate, il valore attribuito alle componenti immateriali, le garanzie di pagamento e gli effetti attesi sulla conservazione dell’azienda. Non si tratta di attribuire alla documentazione una funzione assolutoria automatica, ma di rendere verificabile la razionalità della scelta.

La tracciabilità della decisione assume valore sostanziale. In un contesto di crisi, una scelta priva di motivazione economica è più facilmente interpretabile come strumento di dispersione patrimoniale. Una scelta fondata su dati attendibili, comparazioni realistiche e condizioni contrattuali coerenti consente invece di distinguere la gestione conservativa dalla sottrazione di valore. La documentazione non sostituisce il risultato economico, ma dimostra che l’operazione è stata costruita intorno all’interesse dell’impresa e alla salvaguardia della garanzia creditoria.

Anche l’esecuzione del contratto diviene parte integrante della valutazione. Un canone congruo ma sistematicamente non riscosso, l’assenza di iniziative per ottenere il pagamento, la tolleranza di utilizzi eccedenti l’oggetto negoziale o la perdita incontrollata delle relazioni commerciali possono trasformare un’operazione inizialmente sostenibile in un processo di depauperamento. La verifica non deve quindi fermarsi alla stipulazione, ma estendersi al concreto funzionamento del rapporto.

Il principio espresso dalla decisione produce, infine, un effetto di equilibrio. Da un lato impedisce che lo stato di decozione divenga un’etichetta capace di criminalizzare retrospettivamente ogni scelta non riuscita. Dall’altro richiede che le operazioni sul patrimonio produttivo siano valutate senza indulgenza, mediante un confronto tra utilità trasferite, corrispettivi acquisiti, rischi assunti e valore preservato. La crisi non elimina la libertà gestoria, ma ne modifica il parametro: l’interesse dell’impresa deve essere letto nella prospettiva della conservazione del valore complessivo e della protezione delle ragioni creditorie.

Il giudice, pertanto, non può considerare fraudolento il contratto di affitto d’azienda soltanto perché, al momento della sua conclusione, era noto lo stato di decozione. Deve dimostrare che l’operazione, osservata nella sua struttura e nei suoi effetti concreti, abbia sottratto utilità patrimoniali, trasferito capacità reddituale ancora effettivamente sfruttabile o imposto alla società una contropartita inadeguata. La frode non deriva dalla crisi; emerge dall’uso della crisi come occasione per separare il valore dai debiti. È questa la linea di confine che la decisione restituisce alla razionalità giuridica ed economica dell’impresa.

21 luglio 2026

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A cura dell’Avv. Francesco Cervellino

Il principio di non contestazione occupa una posizione delicata nel sistema processuale: semplifica l’accertamento dei fatti, ma non può trasformarsi in uno strumento di sostituzione della prova. La sua funzione consiste nel delimitare l’area effettiva della controversia, sottraendo all’istruzione ciò che le parti non pongono concretamente in discussione. Quando, invece, un fatto viene negato in modo riconoscibile, anche mediante la contestazione della sua consistenza probatoria, torna ad operare integralmente la regola secondo cui chi intende ricavarne conseguenze favorevoli deve dimostrarne l’esistenza.

Questa distinzione assume particolare rilievo nei giudizi relativi all’assegno divorzile, nei quali la ricostruzione della condizione economica delle parti non può essere affidata a rappresentazioni astratte o a presunzioni fondate sulla sola formulazione linguistica delle difese. Redditi, capacità lavorativa, disponibilità patrimoniali e condizioni di salute compongono una realtà dinamica, frequentemente segnata da variazioni sopravvenute. La decisione giudiziale deve pertanto misurarsi non soltanto con il contenuto delle allegazioni, ma anche con il modo in cui esse sono state contraddette e con la qualità delle prove offerte a loro sostegno.

L’Ordinanza della Corte Suprema di Cassazione Prima Sezione Civile n. 23282/2026 pubblicata il 15/07/2026 interviene su questa intersezione tra diritto processuale e diritto sostanziale, chiarendo che la non contestazione non può essere desunta dalla mera circostanza che la parte abbia denunciato la mancanza di prova del fatto avversario. Quando tale rilievo è inserito in una difesa che individua il fatto controverso e ne nega la dimostrazione, esso può integrare una contestazione sufficientemente specifica. La richiesta di prova non equivale, infatti, ad accettazione del fatto: può costituire, al contrario, la forma attraverso cui la parte ne disconosce l’esistenza giuridicamente rilevante.

La questione non riguarda soltanto il grado di precisione richiesto a una difesa processuale. Essa coinvolge la distribuzione del rischio derivante dall’incertezza fattuale. Se l’allegazione di una seconda attività lavorativa fosse considerata acquisita soltanto perché la controparte ha evidenziato l’assenza di documentazione, il rischio della mancata prova verrebbe trasferito dal soggetto che ha introdotto il fatto al soggetto che lo ha contestato. Il principio di non contestazione perderebbe così la propria funzione selettiva e diverrebbe una tecnica indiretta di inversione dell’onere probatorio.

La distinzione sistemica è netta. La non contestazione opera quando manca un’effettiva presa di posizione su un fatto ritualmente allegato. Non opera quando la difesa, letta nel suo significato complessivo, manifesta una volontà incompatibile con il riconoscimento di quel fatto. Non è necessario che la negazione assuma formule sacramentali. Il processo civile non può subordinare l’esistenza del dissenso all’impiego di espressioni predeterminate, soprattutto quando il contenuto della difesa rende intelligibile quale circostanza venga respinta e per quale ragione.

L’assenza di prova, in questa prospettiva, non è sempre una semplice osservazione sull’insufficienza dell’apparato documentale. Può rappresentare la contestazione della stessa attendibilità dell’allegazione. Affermare che un’ulteriore fonte di reddito non è dimostrata, specificando che manca la documentazione indicata a suo sostegno, significa delimitare con chiarezza il fatto controverso. La risposta processuale non rimane generica, perché individua la circostanza contestata, ne nega la verificabilità e impedisce che essa venga trattata come dato pacifico.

La specificità deve quindi essere valutata secondo un criterio sostanziale e relazionale. Non dipende dalla lunghezza dell’atto né dalla ripetizione analitica di ogni elemento della narrazione avversaria. Dipende dalla possibilità di comprendere, senza ambiguità, quali fatti siano ammessi e quali siano invece sottoposti a contraddittorio. Quanto più l’allegazione è puntuale, tanto più la risposta deve essere riconoscibile; ma la riconoscibilità non richiede necessariamente una prova negativa immediata, né impone alla parte di dimostrare l’inesistenza di un fatto che spetta all’altra provare.

L’ordinanza n. 23282/2026 impedisce così che l’articolo 115 del codice di procedura civile venga utilizzato come scorciatoia rispetto all’articolo 2697 del codice civile. Le due disposizioni svolgono funzioni coordinate ma differenti. La prima individua i fatti che possono essere posti a fondamento della decisione senza necessità di prova perché non controversi. La seconda stabilisce chi sopporta le conseguenze dell’incertezza quando il fatto è contestato. Confondere i rispettivi ambiti significa attribuire alla mancata dimostrazione difensiva un valore equivalente all’ammissione, alterando l’equilibrio del contraddittorio.

Nel giudizio sull’assegno divorzile, l’errore assume una portata ancora più significativa. L’esistenza di una seconda occupazione può modificare la rappresentazione della capacità economica, incidere sul confronto tra le condizioni delle parti e influenzare la valutazione dell’adeguatezza dei mezzi. Proprio perché il fatto è potenzialmente decisivo, la sua acquisizione non può dipendere da una lettura formalistica delle difese. Una circostanza idonea a escludere o ridimensionare una prestazione economica deve essere accertata secondo le regole ordinarie della prova, salvo che sia stata realmente riconosciuta o lasciata incontroversa.

La pronuncia introduce poi un secondo asse interpretativo, strettamente collegato al primo: la capacità lavorativa non può essere valutata mediante una contrapposizione rigida tra piena abilità e assoluta impossibilità. Lo stato di salute può incidere sull’autonomia economica anche quando non elimina completamente la possibilità di lavorare. La permanenza del rapporto di lavoro, la prosecuzione dell’attività o la percezione di un reddito non dimostrano automaticamente l’irrilevanza della patologia. Possono invece coesistere con una riduzione della resistenza fisica, con una maggiore difficoltà nello svolgimento delle mansioni o con l’impossibilità di incrementare l’orario lavorativo.

L’assegno divorzile non presuppone necessariamente una totale inabilità produttiva. La funzione assistenziale deve misurarsi con la concreta possibilità di procurarsi mezzi adeguati, non con la sola astratta idoneità a svolgere una qualunque attività. Il punto non è stabilire se la persona possa ancora lavorare, ma comprendere in quale misura possa mantenere, ampliare o rendere stabile la propria partecipazione al lavoro senza che le condizioni di salute ne rendano eccessivamente gravoso lo svolgimento.

Il concetto di gravosità introduce una valutazione qualitativa che non può essere ridotta a dati binari. Una persona può conservare formalmente il proprio impiego e, nello stesso tempo, non essere in grado di sostenerne un’estensione a tempo pieno. Può percepire un reddito e tuttavia essere esposta a una vulnerabilità economica derivante dalla minore capacità di aumentarlo. Può continuare a svolgere le proprie mansioni, ma sostenendo un costo personale, organizzativo e sanitario significativamente maggiore rispetto al periodo precedente.

La deviazione più rilevante rispetto a una lettura meramente reddituale dell’assegno consiste proprio in questo passaggio. La capacità economica non coincide con la fotografia del reddito corrente. Comprende anche la sostenibilità futura della sua produzione. Un’entrata può apparire stabile nel momento dell’accertamento e risultare, invece, esposta a un rischio concreto di riduzione a causa del peggioramento delle condizioni di salute. La valutazione giudiziale deve pertanto includere non soltanto ciò che la persona percepisce, ma anche la probabilità che possa continuare a percepirlo nelle stesse condizioni.

Questa prospettiva non converte ogni patologia in un presupposto automatico dell’assegno. Richiede, piuttosto, che la documentazione sanitaria venga esaminata nella sua sequenza temporale e nella sua incidenza funzionale. L’esito positivo di un trattamento o il recupero di una determinata funzione non escludono necessariamente la permanenza di limitazioni, rischi o condizioni di fragilità. La valutazione non può arrestarsi a una formula clinica isolata, soprattutto quando esistono certificazioni successive capaci di rappresentare un’evoluzione differente.

Il fattore temporale assume quindi un valore sostanziale. Nei rapporti economici successivi alla dissoluzione del vincolo, le condizioni personali non rimangono immobili. Un peggioramento sopravvenuto può modificare la capacità di mantenere gli stessi livelli di reddito o di conseguire un miglioramento professionale. Ignorare il documento più recente significa ricostruire la capacità lavorativa sulla base di una realtà superata, trattando come attuale una condizione che potrebbe non esserlo più.

Il collegamento tra prova della seconda occupazione e valutazione della salute rivela una medesima esigenza metodologica: evitare che l’autonomia economica venga affermata attraverso presunzioni non adeguatamente verificate. Da un lato, non è possibile attribuire un reddito ulteriore sulla base di un fatto specificamente contestato e non dimostrato. Dall’altro, non è possibile dedurre la piena capacità lavorativa dalla semplice prosecuzione dell’attività. In entrambi i casi, la realtà economica deve essere ricostruita attraverso elementi concreti, attuali e coerentemente valutati.

Il modello che emerge è quello di un accertamento integrato. La situazione reddituale deve essere letta insieme alla durata e alla stabilità delle fonti di reddito; la capacità lavorativa deve essere collegata all’età, alla salute e alla concreta possibilità di incrementare l’attività; la disponibilità patrimoniale deve essere considerata unitamente ai costi necessari per il mantenimento di condizioni di vita autonome. Nessun elemento può essere trasformato isolatamente in una presunzione definitiva.

Sul piano applicativo, la pronuncia impone una maggiore attenzione alla formulazione delle contestazioni. Una difesa efficace deve rendere immediatamente percepibile che il fatto avversario è respinto, indicando, quando possibile, la ragione dell’opposizione e la documentazione incompatibile con l’allegazione. Non è indispensabile ricorrere a formule rituali, ma è necessario evitare espressioni tanto ambigue da poter essere interpretate come semplice riserva o come mancata presa di posizione.

Parallelamente, chi introduce nel giudizio una sopravvenienza reddituale non può confidare esclusivamente nell’eventuale incompletezza della risposta avversaria. È necessario predisporre un apparato probatorio coerente con la rilevanza del fatto allegato. Contratti, dichiarazioni fiscali, movimentazioni economiche e altri dati verificabili devono consentire di distinguere una reale fonte aggiuntiva di reddito da un’attività occasionale, da una collaborazione priva di stabilità o da una mera ipotesi investigativa.

Anche la documentazione sanitaria deve essere organizzata secondo un criterio funzionale. Non basta attestare l’esistenza di una patologia; occorre rendere comprensibile la sua incidenza sulla durata della prestazione, sulla possibilità di aumentare l’orario, sulla continuità dell’attività e sulla prevedibile evoluzione della capacità lavorativa. La rilevanza giuridica della salute non deriva dal nome della malattia, ma dagli effetti che essa produce sull’autosufficienza economica presente e prospettica.

La decisione sollecita inoltre una diversa lettura dei rapporti di lavoro a tempo parziale. Il tempo parziale non può essere automaticamente interpretato come espressione di una libera scelta ancora pienamente reversibile. Può essere il risultato di un assetto familiare precedente, di una limitazione sanitaria sopravvenuta, di una ridotta spendibilità lavorativa o della combinazione di tali fattori. La possibilità teorica di ottenere un impiego a tempo pieno deve essere distinta dalla possibilità concreta di svolgerlo e mantenerlo.

Ne deriva che il confronto economico tra gli ex coniugi non può essere svolto mediante la semplice giustapposizione dei redditi nominali. Devono essere considerate la stabilità delle entrate, le spese necessarie, la consistenza del patrimonio, la capacità residua di produrre reddito e la sostenibilità dello sforzo lavorativo richiesto. L’uguaglianza apparente dei flussi monetari può nascondere condizioni profondamente differenti quando una delle entrate dipende da una capacità lavorativa fragile o difficilmente incrementabile.

L’Ordinanza della Corte Suprema di Cassazione n. 23282/2026 restituisce dunque centralità all’accertamento effettivo. La non contestazione non è una presunzione di verità utilizzabile contro una difesa che abbia chiaramente respinto il fatto. La capacità lavorativa non è una qualità indivisibile che permane intatta fino alla totale invalidità. Entrambe devono essere valutate nella loro concreta graduazione, all’interno di un giudizio che tenga insieme prova, temporalità e sostenibilità economica.

Il principio conclusivo assume una portata generale: l’autonomia economica non può essere costruita attraverso finzioni processuali né misurata secondo parametri esclusivamente formali. Essa deve risultare da fatti provati e deve essere compatibile con le condizioni reali in cui il reddito viene prodotto. Quando il fatto reddituale è specificamente contestato, la prova rimane necessaria. Quando la salute rende il lavoro più gravoso, la permanenza dell’occupazione non basta a escluderne la rilevanza. Il giudizio sull’assegno divorzile diviene così una verifica della capacità concreta e sostenibile di mantenere mezzi adeguati, non una semplice constatazione dell’esistenza attuale di un rapporto di lavoro.

17 luglio 2026

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