A cura dell’Avv. Francesco Cervellino

L’assetto sistematico del delitto di sottrazione fraudolenta al pagamento delle imposte conosce, negli ultimi anni, una tensione interpretativa crescente, innescata dall’intersezione tra strumenti civilistici di segregazione patrimoniale e logica repressiva dell’illecito tributario. La sentenza della Corte di Cassazione, Sezione Terza penale, n. 5760/2026 si colloca in questo snodo problematico e ne ridefinisce i confini con un’affermazione che incide non solo sull’interpretazione dell’art. 11 del decreto legislativo 10 marzo 2000, n. 74, ma più in generale sulla nozione penalmente rilevante di “idoneità” dell’atto dispositivo.

Il caso trae origine dalla costituzione di un fondo patrimoniale in un contesto temporale prossimo ad accertamenti fiscali. I giudici di merito avevano ritenuto che tale atto, in quanto volto a sottrarre beni alla garanzia generica del creditore erariale, integrasse di per sé la fattispecie incriminatrice, valorizzando in modo decisivo la sequenza cronologica tra l’insorgere del debito tributario e la segregazione dei beni. L’annullamento con rinvio disposto dalla Corte di legittimità, limitatamente al capo relativo all’art. 11, disarticola questa impostazione e impone una ricostruzione più esigente dell’elemento oggettivo e soggettivo del reato.

Il punto decisivo non risiede nell’astratta idoneità del fondo patrimoniale a limitare l’aggressione esecutiva, bensì nella verifica concreta della sua attitudine a rendere inefficace, in tutto o in parte, la riscossione coattiva. La Corte censura l’automatismo argomentativo che trasforma la mera segregazione in presunzione di frode, affermando che la natura fraudolenta dell’atto non può essere desunta dalla sola esistenza di un patrimonio separato, né dalla sua collocazione temporale rispetto all’azione amministrativa. La dimensione cronologica, pur sintomatica, non sostituisce l’accertamento della concreta incidenza sull’interesse creditorio.

In questa prospettiva, la sentenza opera un rovesciamento concettuale rispetto a taluni orientamenti che, in passato, avevano valorizzato la funzione tipicamente protettiva del fondo patrimoniale come indizio sufficiente della volontà elusiva. L’argomentazione sviluppata nella decisione – come emerge dal passaggio motivazionale relativo alla necessità di verificare la reale “idoneità” dell’atto e la sussistenza di elementi di artificio o inganno – restituisce centralità al principio di offensività in senso concreto. L’illecito non coincide con l’adozione di uno strumento giuridico lecito, ma con il suo uso distorto in funzione di pregiudizio effettivo o potenziale, purché qualificato, per il credito erariale.

La nozione di idoneità, così reinterpretata, si sottrae a una lettura meramente strutturale e assume un contenuto funzionale. Non è sufficiente che l’atto produca una riduzione formale della garanzia patrimoniale generica; occorre che esso introduca un ostacolo reale e non meramente teorico alla riscossione. In tal modo, la Corte delimita l’area del penalmente rilevante, evitando che l’art. 11 si trasformi in una clausola di sospetto permanente nei confronti di ogni operazione di pianificazione patrimoniale successiva all’insorgenza di un debito fiscale.

Il richiamo alla disciplina civilistica del fondo patrimoniale non ha, nella sentenza, funzione meramente descrittiva. L’osservazione secondo cui i beni conferiti possono essere aggrediti per debiti contratti per i bisogni della famiglia e che, in ambito tributario, la giurisprudenza ammette l’iscrizione ipotecaria anche su tali beni svolge un ruolo sistemico: essa dimostra che la segregazione non è sinonimo di inaccessibilità assoluta. Se l’ordinamento consente, in determinate condizioni, l’azione esecutiva sui beni del fondo, allora l’atto costitutivo non determina automaticamente l’inefficacia della riscossione. L’elemento oggettivo del reato richiede un quid pluris.

Questo quid pluris si colloca sul terreno dell’artificio e dell’inganno, categorie che, pur non essendo esplicitamente nominate nel testo dell’art. 11, vengono richiamate dalla Corte come indici della fraudolenza in senso proprio. L’atto dispositivo deve presentare caratteristiche tali da rappresentare una riduzione patrimoniale non corrispondente al vero, ovvero da rendere più difficoltosa l’azione esattoriale attraverso modalità decettive. La semplice predisposizione di un patrimonio separato, di per sé trasparente e formalmente valido, non integra tale requisito.

Ne discende una rilettura dell’elemento soggettivo. Il dolo specifico di frode non può essere inferito dalla consapevolezza del debito e dalla scelta di costituire un fondo patrimoniale; deve invece emergere dall’intenzione di utilizzare quello strumento come mezzo idoneo a frustrare l’azione dell’Erario. L’anticipazione temporale rispetto all’accertamento fiscale, pur suggestiva, non dimostra l’esistenza di un progetto fraudolento se non è accompagnata da ulteriori indici sintomatici.

La sentenza, dunque, non riduce la portata repressiva dell’art. 11, ma ne riafferma la natura di reato di pericolo concreto. Il pericolo deve essere oggetto di motivazione specifica: il giudice di merito è chiamato a spiegare perché, nel caso concreto, la costituzione del fondo abbia inciso sull’effettività della riscossione. La carenza motivazionale rilevata nel caso di specie consiste proprio nell’aver valorizzato la prossimità temporale senza analizzare l’effettiva aggredibilità dei beni e senza confrontarsi con la disciplina civilistica che consente, in certe ipotesi, l’azione sui beni segregati.

L’impatto sistemico della decisione è duplice. Sul piano penalistico, essa impedisce che la fattispecie si dilati fino a ricomprendere comportamenti meramente difensivi o di ordinaria pianificazione patrimoniale. Sul piano economico-giuridico, restituisce legittimità a strumenti di gestione del rischio familiare e imprenditoriale, purché non strumentalizzati a fini fraudolenti. La distinzione tra pianificazione e frode non può essere risolta mediante automatismi temporali; richiede un’indagine qualitativa sulle modalità dell’atto e sui suoi effetti concreti.

Non si tratta di un’esigenza meramente garantista. La qualificazione della segregazione patrimoniale come di per sé sospetta determinerebbe un effetto distorsivo sul mercato delle scelte giuridiche, inducendo gli operatori a rinunciare a strumenti leciti per il timore di un’imputazione penale. La prevedibilità della sanzione, che costituisce presidio di legalità sostanziale, esige che l’area dell’incriminazione sia delimitata da criteri verificabili e non da presunzioni implicite.

In tale quadro, la sentenza suggerisce una metodologia decisoria più rigorosa. L’accertamento deve articolarsi lungo tre direttrici: la verifica dell’effettiva riduzione della garanzia patrimoniale, l’analisi della concreta incidenza sull’azione esecutiva e la dimostrazione dell’intento fraudolento quale finalità specifica dell’atto. Solo la convergenza di questi elementi consente di affermare la responsabilità penale.

La rilevanza del precedente non si esaurisce nella vicenda del fondo patrimoniale. La logica argomentativa adottata può estendersi ad altri strumenti di segregazione, quali patrimoni destinati o vincoli di destinazione, ogniqualvolta venga in rilievo l’art. 11 del decreto legislativo n. 74 del 2000. Il criterio guida resta l’idoneità concreta, non la mera astratta potenzialità di sottrazione.

La decisione riafferma un principio di equilibrio tra tutela dell’interesse fiscale e rispetto delle scelte organizzative del patrimonio. L’ordinamento penale non può trasformarsi in presidio generalizzato contro ogni riduzione della garanzia patrimoniale; interviene solo quando tale riduzione si accompagna a un disegno fraudolento idoneo a compromettere in modo effettivo la riscossione. La segregazione, da categoria sospetta, torna così a essere istituto neutro, la cui valenza penale dipende dall’uso che se ne fa e dalla prova rigorosa della sua capacità offensiva.

L’annullamento con rinvio disposto dalla Corte impone al giudice di merito di colmare il deficit motivazionale, confrontandosi con la concreta aggredibilità dei beni e con l’effettiva incidenza dell’atto sulla soddisfazione del credito erariale . In questo passaggio si coglie la cifra più significativa della pronuncia: l’esigenza che la repressione penale, specie in materia tributaria, non si fondi su presunzioni di pericolosità ma su un accertamento analitico dell’offesa.

L’art. 11 non è una clausola di stigmatizzazione delle scelte patrimoniali successive all’insorgenza del debito fiscale; è una norma che sanziona l’uso fraudolento di atti dispositivi idonei a rendere inefficace la riscossione. La distinzione, sottile ma decisiva, segna il confine tra diritto penale dell’offesa e diritto penale del sospetto. La sentenza in esame, nel richiamare il giudice a una motivazione concreta e puntuale, contribuisce a presidiare tale confine e a ricondurre l’interpretazione della fattispecie entro coordinate coerenti con i principi generali di tipicità e offensività.

14 febbraio 2026

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A cura dell’Avv. Francesco Cervellino

La recente ordinanza n. 2917 del 9 febbraio 2026 della Corte di cassazione si colloca nel solco evolutivo dell’assegno divorzile quale istituto a funzione composita, ma interviene con un chiarimento di particolare rilievo sistemico: la natura perequativo-compensativa dell’attribuzione economica non consente di elidere l’accertamento attuale dello squilibrio patrimoniale, né di fondare la decisione su proiezioni meramente ipotetiche. Il provvedimento, cassando la sentenza di merito per carenza motivazionale in ordine alla verifica dei presupposti, riafferma la centralità della precondizione fattuale dello squilibrio e dell’onere probatorio gravante sull’istante .

Il punto problematico emerge in un contesto nel quale il dibattito sull’assegno divorzile ha progressivamente abbandonato la logica del mantenimento parametrato al tenore di vita matrimoniale per approdare a una ricostruzione fondata sulla solidarietà post-coniugale in chiave compensativa. In tale assetto, l’assegno non è più strumento di mera assistenza né meccanismo di cristallizzazione del passato assetto reddituale, ma diviene veicolo di riequilibrio in relazione ai sacrifici professionali compiuti durante il matrimonio. Tuttavia, proprio l’enfatizzazione della funzione compensativa rischia, se non governata con rigore metodologico, di trasformarsi in una presunzione automatica di squilibrio ogniqualvolta sia dimostrato un contributo familiare significativo.

La vicenda scrutinata offre una chiave di lettura paradigmatica. Il giudice di appello aveva riconosciuto l’assegno valorizzando l’interruzione dell’attività lavorativa in coincidenza con la crescita dei figli e il successivo svolgimento di attività irregolare, ritenendo che tali circostanze avessero inciso sulle prospettive pensionistiche della richiedente. La Corte di cassazione ha censurato tale impostazione, rilevando la mancata verifica di un effettivo e attuale squilibrio economico, nonché l’assenza di una puntuale individuazione dei sacrifici professionali rilevanti, osservando che valutazioni fondate su scenari futuri e non accertati non possono integrare il presupposto dell’attribuzione .

L’arresto consente di rimettere a fuoco una distinzione concettuale essenziale. La funzione perequativo-compensativa presuppone una sequenza logica bifasica: anzitutto, l’accertamento di una disparità economico-patrimoniale conseguente allo scioglimento del vincolo; in secondo luogo, la verifica del nesso causale tra tale disparità e le scelte condivise durante la vita matrimoniale che abbiano determinato la rinuncia a realistiche occasioni professionali. L’ordine delle operazioni non è invertibile. La compensazione non può precedere l’accertamento dello squilibrio, pena la trasformazione dell’assegno in un indennizzo astratto sganciato dalla concreta situazione delle parti.

In questo senso, l’ordinanza richiama implicitamente l’articolo 5 della legge n. 898 del 1970, nella parte in cui impone una valutazione comparativa delle condizioni economico-patrimoniali e considera il contributo alla conduzione familiare e alla formazione del patrimonio comune o personale. La comparazione non è un momento accessorio, ma il baricentro del giudizio. Se essa evidenzia una sostanziale adeguatezza dei mezzi dell’istante, l’ulteriore indagine sui sacrifici compiuti diviene priva di rilevanza attributiva, potendo semmai assumere rilievo in sede di revisione qualora si concretizzi un futuro squilibrio.

La pronuncia si pone così come argine rispetto a una possibile deriva espansiva della funzione compensativa. Il rischio, infatti, è che il riconoscimento dell’assegno venga ancorato a una valutazione meramente qualitativa del contributo familiare, senza la necessaria quantificazione dell’incidenza economica effettiva. Il contributo domestico e di cura, pur costituzionalmente rilevante in quanto espressione del principio di solidarietà, non genera automaticamente un credito compensativo. Esso assume rilievo solo se si traduce in un concreto svantaggio patrimoniale attuale e verificabile.

Particolarmente significativa è la censura rivolta alla valorizzazione del danno contributivo derivante da lavoro irregolare. L’argomentazione del giudice di merito si fondava sull’idea che la mancanza di contribuzione previdenziale avrebbe determinato in futuro un divario pensionistico. La Corte di cassazione ha ritenuto tale ragionamento meramente ipotetico, in quanto privo di accertamenti fattuali idonei a dimostrare un effettivo squilibrio presente . In tal modo, viene riaffermato un principio di attualità del pregiudizio, che delimita l’area della compensazione e impedisce di anticipare effetti non ancora verificatisi.

Sotto il profilo dogmatico, la decisione contribuisce a chiarire la natura non risarcitoria dell’assegno divorzile. Se la funzione compensativa fosse intesa in termini latamente indennitari, si potrebbe sostenere che la mera rinuncia a opportunità professionali, in sé considerata, giustifichi un ristoro economico. La Corte, invece, riconduce l’istituto entro la logica della solidarietà post-coniugale, che opera solo in presenza di una disparità economica effettiva. La compensazione non è sanzione per la scelta condivisa di un modello familiare, ma strumento di riequilibrio di una situazione oggettivamente squilibrata.

Ne discende una valorizzazione dell’onere probatorio gravante sul richiedente. Non è sufficiente allegare l’interruzione dell’attività lavorativa o la dedizione prevalente alla famiglia; occorre dimostrare che tali scelte abbiano determinato la perdita di concrete e realistiche occasioni professionali e che da ciò sia derivato uno squilibrio economico attuale. La prova deve riguardare sia il versante causale sia quello quantitativo. In assenza di tale dimostrazione, il riconoscimento dell’assegno si risolverebbe in una presunzione generalizzata incompatibile con il principio dispositivo e con le regole sull’onere della prova di cui all’articolo 2697 del codice civile.

L’ordinanza offre altresì spunti di riflessione sul rapporto tra giudizio di attribuzione e giudizio di revisione. La Corte osserva che eventuali squilibri futuri, ove si concretizzino, potranno essere fatti valere in sede di revisione. Ciò implica una concezione dinamica dell’assegno divorzile, che non cristallizza definitivamente la posizione delle parti, ma consente adeguamenti alla luce di sopravvenienze. In questa prospettiva, l’anticipazione di un pregiudizio non ancora maturato risulterebbe incompatibile con la struttura bifasica del sistema: prima l’accertamento dell’attualità del diritto, poi l’eventuale adeguamento in presenza di fatti nuovi.

La decisione in esame, pur muovendosi entro coordinate già tracciate dalla giurisprudenza di legittimità, introduce un elemento di rigore che incide sulle prassi applicative. Nei giudizi di merito si è talvolta assistito a un ampliamento della nozione di sacrificio professionale, con riconoscimento dell’assegno anche in presenza di situazioni reddituali non marginali, sul presupposto che la scelta di dedicarsi alla famiglia abbia comunque favorito la carriera dell’altro coniuge. L’ordinanza n. 2917/2026 impone di superare tale automatismo, esigendo una verifica concreta e non congetturale.

Non si tratta di ridimensionare la portata solidaristica dell’istituto, bensì di preservarne la coerenza sistemica. La solidarietà post-coniugale non può trasformarsi in un principio di redistribuzione generalizzata, sganciato da un effettivo bisogno compensativo. La comparazione delle condizioni economiche deve rimanere il perno della decisione, evitando che l’assegno divorzile assuma tratti para-perequativi in senso lato, estranei alla logica dell’articolo 5 della legge sul divorzio.

In controluce, la pronuncia suggerisce una lettura che potremmo definire “a doppia soglia”: da un lato, la soglia dell’inadeguatezza dei mezzi e dell’impossibilità oggettiva di procurarseli; dall’altro, la soglia del nesso causale tra le scelte matrimoniali e lo squilibrio accertato. Solo il superamento di entrambe consente l’attribuzione. La mancanza di una delle due rende l’assegno privo di fondamento. Tale impostazione, lungi dall’introdurre rigidità eccessive, garantisce invece prevedibilità e coerenza alle decisioni, riducendo il margine di discrezionalità non controllabile.

Le ricadute operative sono evidenti. I difensori dovranno strutturare l’allegazione e la prova in modo più puntuale, documentando non solo le scelte di vita familiare, ma anche le concrete opportunità professionali perse e l’incidenza economica attuale di tali scelte. I giudici di merito saranno chiamati a motivazioni più analitiche, evitando formule generiche sul contributo familiare e sulle prospettive future. La comparazione patrimoniale dovrà essere effettiva, non meramente enunciata.

L’ordinanza n. 2917 del 2026 riafferma che la funzione perequativo-compensativa dell’assegno divorzile non legittima scorciatoie argomentative. La solidarietà, per tradursi in obbligazione giuridica, richiede un ancoraggio fattuale preciso e attuale. L’equilibrio tra tutela del coniuge economicamente più debole e rispetto dell’autonomia patrimoniale post-coniugale si gioca su questo crinale. Il contributo alla vita familiare merita riconoscimento, ma solo quando si traduce in una disparità concreta che l’ordinamento reputa ingiustificata. Ogni diversa soluzione rischierebbe di alterare la natura dell’istituto, trasformandolo da strumento di riequilibrio in meccanismo redistributivo privo di confini certi.

11 febbraio 2026

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A cura dell’Avv. Francesco Cervellino

L’ordinanza n. 2790 dell’8 febbraio 2026 offre l’occasione per una riflessione sistematica su un nodo che da tempo attraversa la disciplina dell’imposta sul valore aggiunto: il rapporto tra il principio di neutralità dell’imposta, l’onere probatorio gravante sul contribuente in sede di rimborso e l’operatività delle presunzioni antielusive proprie delle società non operative. La decisione, pur collocandosi in un contesto fattuale connotato dalla mancata realizzazione del progetto imprenditoriale programmato, si presta a essere letta come un intervento di riassetto concettuale più che come una semplice applicazione di regole processuali o sostanziali già note.

Il caso affrontato dalla Corte non ruota attorno alla legittimità astratta della disciplina delle società non operative né alla sua compatibilità con il diritto dell’Unione, tema che negli ultimi anni ha ricevuto ampia attenzione. Il fulcro argomentativo della pronuncia si colloca invece sul piano dell’inerenza dei costi che hanno generato il credito IVA chiesto a rimborso e, soprattutto, sulla qualità della prova che il contribuente è tenuto a offrire per dimostrare il nesso funzionale tra tali costi e l’esercizio dell’attività d’impresa. In questa prospettiva, la non operatività della società assume un ruolo di sfondo, non già come causa automatica di esclusione del diritto al rimborso, bensì come elemento fattuale che accentua l’esigenza di una dimostrazione rigorosa della destinazione economica delle operazioni passive.

La Corte si muove lungo una linea argomentativa che, a ben vedere, separa con nettezza due piani spesso sovrapposti nel contenzioso tributario. Da un lato, il piano della qualificazione soggettiva del contribuente quale soggetto passivo dell’imposta, che discende dall’esercizio, anche solo potenziale, di un’attività economica. Dall’altro, il piano della concreta riferibilità dei costi sostenuti all’attività stessa, intesa non come mera previsione statutaria, ma come insieme di comportamenti economicamente riconoscibili e coerenti. È su questo secondo piano che la decisione innesta il proprio nucleo motivazionale, affermando che la neutralità dell’imposta non può tradursi in una presunzione generalizzata di rimborsabilità del credito in assenza di un’effettiva dimostrazione dell’inerenza.

Il concetto di inerenza, richiamato dalla Corte in termini qualitativi, viene sottratto a una lettura meramente contabile o documentale. Non è sufficiente, secondo l’impostazione accolta, l’esibizione di fatture regolarmente registrate o di registri IVA formalmente corretti. Ciò che rileva è la capacità del contribuente di spiegare, in modo puntuale e verificabile, quale funzione economica abbiano assolto i costi sostenuti rispetto all’attività imprenditoriale dichiarata. L’assenza di operazioni attive, specie se protratta nel tempo, non impedisce in astratto il riconoscimento dell’inerenza, ma rende necessario un surplus dimostrativo, volto a chiarire come tali costi siano stati effettivamente strumentali a un progetto economico non meramente eventuale.

In questo passaggio emerge un profilo di particolare interesse sistemico. La Corte sembra voler evitare che il diritto al rimborso dell’IVA divenga uno strumento di sterilizzazione del rischio imprenditoriale, trasferendo sull’Erario le conseguenze di una gestione rimasta allo stadio di mera intenzione. L’imposta sul valore aggiunto, pur essendo strutturalmente neutra rispetto all’organizzazione dell’impresa, presuppone pur sempre un collegamento funzionale tra le operazioni passive e un’attività economica riconoscibile. Quando tale collegamento non è reso intelligibile, la neutralità perde la sua funzione di garanzia e si trasformerebbe in un indebito vantaggio finanziario.

La pronuncia affronta indirettamente anche il tema del giudicato esterno e dei suoi limiti in materia tributaria, riaffermando che l’efficacia espansiva dell’accertamento giudiziale incontra un limite invalicabile nella diversità degli elementi costitutivi dell’azione. In particolare, la Corte esclude che un giudicato formatosi su un diverso periodo d’imposta, ancorché relativo a un credito parzialmente coincidente, possa automaticamente estendersi a una controversia successiva, quando mutano le circostanze di fatto rilevanti o il contesto temporale di riferimento. Tale affermazione, pur inserita in una parte della motivazione dedicata a profili processuali, contribuisce a delineare una concezione dell’obbligazione tributaria come fenomeno ciclico ma non seriale, nel quale ogni periodo d’imposta conserva una propria autonomia sostanziale.

Sotto il profilo probatorio, la decisione insiste su un punto che spesso rimane sullo sfondo del dibattito: la distinzione tra esistenza del costo e dimostrazione della sua inerenza. La prima può essere provata attraverso la documentazione contabile; la seconda richiede un’argomentazione che colleghi il costo a una strategia imprenditoriale, anche se non coronata da successo. La mancata realizzazione del progetto, dovuta a fattori esterni come il diniego di autorizzazioni, non esonera il contribuente dall’onere di chiarire perché e in che misura i costi sostenuti fossero destinati a quell’attività e non, piuttosto, espressione di una gestione priva di un disegno economico definito.

Da questo punto di vista, l’ordinanza sembra operare un rovesciamento prospettico rispetto a talune letture più indulgenti del principio di neutralità. Non è l’Amministrazione a dover dimostrare l’assenza di inerenza, una volta che il contribuente abbia allegato genericamente la propria condizione di inattività forzata; è piuttosto il contribuente a dover rendere trasparente il percorso economico che giustifica il sorgere del credito. La neutralità dell’IVA non viene così negata, ma ricondotta alla sua funzione originaria di strumento di neutralizzazione dell’imposta nei confronti di attività economiche effettive, anche se non immediatamente produttive di ricavi.

Le ricadute interpretative della decisione appaiono rilevanti anche oltre il caso concreto. In un contesto economico caratterizzato da iniziative imprenditoriali ad alta intensità di investimento iniziale e da tempi lunghi di ritorno economico, la prova dell’inerenza assume una dimensione narrativa oltre che documentale. L’impresa è chiamata a dimostrare non solo di aver sostenuto costi, ma di averlo fatto all’interno di un progetto coerente, riconoscibile e, soprattutto, non meramente ipotetico. In mancanza di tale dimostrazione, il rimborso dell’IVA rischia di essere percepito come una forma di finanziamento pubblico indiretto, estranea alla logica dell’imposta.

L’ordinanza n. 2790 del 2026 si colloca come un punto di equilibrio tra esigenze di tutela del principio di neutralità e salvaguardia della funzione antielusiva del sistema. La Corte non introduce nuove regole, ma rilegge quelle esistenti alla luce di un criterio di coerenza economica che attraversa tanto il diritto sostanziale quanto quello processuale. Ne emerge una concezione del rimborso IVA come esito di un percorso probatorio esigente, nel quale l’inerenza non è un dato presunto, ma una qualità da dimostrare, soprattutto quando l’attività d’impresa rimane allo stato potenziale.

10 febbraio 2026

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