A cura dell’Avv. Francesco Cervellino

La recente ordinanza n. 27571 del 16 ottobre 2025 della Corte di cassazione rappresenta un nuovo e significativo tassello nel complesso quadro interpretativo volto a distinguere il contratto di agenzia dal procacciamento d’affari. La pronuncia, inserendosi in una linea ormai consolidata, riafferma la centralità del criterio della stabilità e continuità della collaborazione quale elemento dirimente ai fini della qualificazione del rapporto, con importanti riflessi in materia previdenziale e contributiva. Il caso trae origine dal contenzioso tra un’impresa e l’ente previdenziale degli agenti e rappresentanti di commercio, in merito all’obbligo di iscrizione e versamento dei contributi per soggetti qualificati dall’impresa come procacciatori occasionali. La Suprema Corte, rigettando il ricorso, conferma l’impostazione della Corte d’appello di Roma, secondo cui la relazione intrattenuta con tali intermediari presentava tutti i tratti tipici del contratto di agenzia, non potendo essere ricondotta a una mera attività di procacciamento.
L’inquadramento normativo del contratto di agenzia, disciplinato dagli articoli 1742 e seguenti del Codice civile, evidenzia il carattere professionale e continuativo dell’attività dell’agente, chiamato a promuovere, per conto del preponente, la conclusione di contratti in una zona determinata. Tale attività si distingue per la stabilità dell’incarico e per l’inserimento dell’agente nell’organizzazione commerciale dell’impresa mandante, pur nella piena autonomia gestionale. L’agente, inoltre, assume il rischio economico dell’attività svolta e percepisce una provvigione proporzionale agli affari conclusi. Il procacciatore d’affari, figura atipica di origine pretoria, ne costituisce invece un modello residuale e flessibile, caratterizzato dall’occasionalità e dalla libertà d’iniziativa. Egli agisce senza vincolo di stabilità, non dispone di poteri di rappresentanza e si limita a segnalare potenziali clienti o affari al preponente, percependo un compenso solo se la transazione si conclude.
La Corte di cassazione, coerentemente con il proprio orientamento, ha ribadito che la qualificazione giuridica di un rapporto non dipende dalla denominazione formale attribuita dalle parti, ma dal concreto atteggiarsi della collaborazione. L’analisi deve dunque privilegiare gli elementi fattuali che ne delineano la natura sostanziale. Nel caso di specie, la presenza di lettere d’incarico contenenti l’assegnazione di specifiche aree territoriali, la previsione di clausole di continuità stagionale e la regolarità dei compensi provvigionali hanno consentito di riconoscere un rapporto stabile e duraturo, tipico dell’agenzia. Particolarmente rilevante è il richiamo operato dalla Corte ai principi consolidati secondo cui la sussistenza di un vincolo di stabilità e la reiterazione dell’attività promozionale nel tempo integrano i presupposti essenziali dell’articolo 1742 del Codice civile. Laddove, invece, l’attività si limiti alla mera raccolta di ordinativi o alla segnalazione di affari occasionali, senza coordinamento con il preponente e senza una zona di competenza, si ricade nell’ambito del procacciamento.
Il valore della decisione non risiede soltanto nella ricostruzione dei criteri distintivi tra le due figure, ma anche nell’attenzione riservata al regime previdenziale connesso all’attività di intermediazione commerciale. La Cassazione riafferma infatti che, ai fini dell’iscrizione presso l’ente previdenziale di categoria, ciò che rileva non è la qualificazione contrattuale dichiarata, bensì la sostanza del rapporto, desumibile dalla continuità della collaborazione e dalla dipendenza economica del soggetto. In questo senso, la pronuncia si pone in linea con precedenti che valorizzano la finalità di tutela insita nel sistema previdenziale, volto ad assicurare la copertura contributiva a coloro che, pur operando formalmente come autonomi, esercitano di fatto un’attività di intermediazione stabile e professionale.
L’ordinanza, inoltre, affronta il tema dell’interpretazione dei regolamenti interni degli enti previdenziali categoriali, ribadendo che tali atti hanno natura negoziale e non normativa in senso proprio, sicché eventuali violazioni vanno denunciate non come violazioni di legge, ma secondo i criteri ermeneutici previsti dall’articolo 1362 del Codice civile. Tale precisazione conferma l’orientamento della giurisprudenza di legittimità nel qualificare i regolamenti delle casse professionali come atti di autonomia privata sottoposti ad approvazione ministeriale, ma non per questo assimilabili a fonti normative.
La sentenza in commento offre dunque un contributo significativo sul piano sistematico, ponendo al centro il principio di prevalenza della realtà effettiva rispetto alla forma contrattuale. L’indagine giudiziale, in tal senso, deve orientarsi verso una verifica sostanziale delle modalità di svolgimento dell’attività, della durata della collaborazione e dell’inserimento dell’intermediario nell’organizzazione dell’impresa. La distinzione tra agente e procacciatore non è meramente terminologica, ma comporta conseguenze rilevanti in termini di obblighi contributivi, diritti economici e tutele contrattuali. L’agente beneficia, ad esempio, delle garanzie previste dall’articolo 1751 del Codice civile in materia di indennità di cessazione, istituto inapplicabile al procacciatore proprio in ragione dell’assenza di stabilità.
Sotto il profilo economico-giuridico, l’ordinanza 27571/2025 richiama gli operatori alla necessità di una corretta impostazione contrattuale dei rapporti di intermediazione, evitando improprie qualificazioni che possano generare contenziosi onerosi in materia previdenziale. L’esigenza di certezza giuridica, unita al principio di effettività, impone alle imprese una valutazione preventiva della natura dell’attività affidata agli intermediari, distinguendo accuratamente tra rapporti continuativi e occasionali. In prospettiva sistematica, la decisione contribuisce a consolidare un modello interpretativo coerente con l’evoluzione del mercato, in cui la linea di confine tra collaborazione stabile e attività autonoma occasionale tende a farsi sempre più sottile, ma non per questo meno rilevante sotto il profilo giuridico.
La pronuncia in esame conferma che nel diritto dell’intermediazione commerciale la sostanza del rapporto prevale sulla sua forma. La qualificazione giuridica deve fondarsi su un accertamento concreto delle modalità di svolgimento dell’attività, del grado di continuità e dell’inserimento nell’organizzazione del preponente. Solo attraverso una rigorosa analisi fattuale è possibile garantire equilibrio tra autonomia contrattuale e tutela previdenziale, preservando al contempo la certezza dei rapporti giuridici e la correttezza del mercato.

31 ottobre 2025

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A cura dell’Avv. Francesco Cervellino

La recente pronuncia del Tribunale di Roma, n. 13579 del 9 ottobre 2025, offre un’occasione di riflessione di particolare rilievo sull’evoluzione dell’affidamento condiviso nel diritto di famiglia. Essa rappresenta infatti un punto di svolta interpretativo, poiché valorizza il principio di continuità dell’habitat del minore, pur in un contesto di elevata conflittualità tra i genitori. La decisione si inserisce nel solco del diritto vivente delineato dall’art. 337 sexies c.c. e dagli artt. 473-bis ss. c.p.c., ma lo reinterpreta secondo una prospettiva di equilibrio tra il principio di bigenitorialità e la tutela concreta dell’interesse superiore del figlio.
Nel caso esaminato, il giudice ha disposto, in via provvisoria, un affidamento condiviso “alternato” – o, secondo la terminologia di derivazione anglosassone, nesting – prevedendo che il minore resti stabilmente nella casa familiare, mentre i genitori si avvicendino settimanalmente nell’abitazione. Tale soluzione, sinora poco praticata nella giurisprudenza nazionale, è stata adottata nonostante l’elevato livello di conflitto, come emerge dagli accertamenti dei servizi sociali, e in pendenza di una consulenza tecnica d’ufficio volta a verificare le capacità genitoriali di entrambi. La scelta di evitare l’assegnazione della casa familiare a uno solo dei genitori – provvedimento che di norma cristallizza la posizione di chi risulta collocatario – assume, in questo quadro, un valore paradigmatico: essa risponde all’esigenza di ricondurre la residenza del minore al suo centro affettivo e materiale, sottraendola alla logica possessoria che sovente caratterizza il contenzioso familiare.

Dal punto di vista sistematico, la decisione si pone in tensione con l’impostazione tradizionale che interpreta la stabilità abitativa come sinonimo di unicità del luogo di vita del minore presso un solo genitore. Il giudice capitolino ha invece ritenuto che la continuità debba riferirsi primariamente all’ambiente di crescita e non alla figura genitoriale prevalente. Tale impostazione, coerente con le linee guida europee sul principio del best interest of the child, valorizza il radicamento del minore nello spazio domestico originario, considerato come luogo di identità e di sicurezza emotiva. In questo senso, l’innovazione risiede non tanto nell’alternanza dei genitori, quanto nella conservazione dell’habitat del figlio quale bene giuridico meritevole di protezione diretta.

La misura presenta tuttavia implicazioni complesse sul piano applicativo. Essa presuppone una disponibilità economica idonea a consentire a ciascun genitore di reperire un’abitazione alternativa per i periodi di assenza, con un onere finanziario che non tutti possono sostenere. Inoltre, la gestione turnaria dell’abitazione richiede una cooperazione minima tra le parti, la cui mancanza potrebbe vanificare gli effetti protettivi perseguiti. Il decreto romano supera questi ostacoli attraverso la nomina di un curatore speciale del minore, figura introdotta dalla riforma Cartabia, con funzioni sostitutive nelle decisioni rilevanti per la vita del bambino. Tale scelta accentua la dimensione pubblicistica della responsabilità genitoriale, affidando al giudice e ai soggetti ausiliari il compito di bilanciare la conflittualità con l’interesse del minore a una genitorialità paritaria e non esclusiva.

La motivazione del provvedimento, nel disporre la turnazione settimanale dei genitori nella casa familiare, mostra un approccio pragmatico ma anche pedagogico. L’obbligo per entrambi di allontanarsi periodicamente dalla dimora comune rappresenta un correttivo simbolico rispetto a prassi giudiziarie che, pur in nome della tutela dei figli, finiscono spesso per privilegiare le aspettative abitative del genitore “collocatario”. In tal modo, la pronuncia romana rovescia la prospettiva tradizionale: non più il minore che segue il genitore, ma i genitori che si alternano nel luogo del figlio. Ciò restituisce all’art. 337 sexies c.c. la sua ratio originaria, ossia garantire la continuità delle condizioni di vita del minore, sottraendola alla deriva patrimoniale che l’istituto dell’assegnazione della casa familiare ha spesso assunto.

Sotto il profilo dogmatico, la soluzione si collega alla crescente attenzione dottrinale verso la funzione “relazionale” della residenza familiare. L’unità abitativa non è più concepita quale mero bene materiale, ma come spazio di tutela della personalità del minore ai sensi degli artt. 2 e 30 della Costituzione. Il decreto in esame sembra dunque anticipare un possibile sviluppo della giurisprudenza di legittimità in senso maggiormente sostanzialistico, idoneo a valorizzare la parità genitoriale non solo nella titolarità dei diritti, ma anche nell’effettività della presenza quotidiana. In tale prospettiva, l’affidamento “a nido” diviene un istituto-ponte tra il modello condiviso e quello esclusivo, capace di preservare il diritto del minore alla stabilità domestica senza compromettere la simmetria tra le figure genitoriali.

Le implicazioni prospettiche di tale approccio sono significative. Se la prassi dovesse consolidarsi, l’assegnazione della casa familiare perderebbe il carattere di automatismo collegato al collocamento prevalente, recuperando una funzione autenticamente protettiva dell’infanzia. Parallelamente, la figura del curatore speciale potrebbe assumere un ruolo strutturale nelle situazioni di alta conflittualità, fungendo da garante dell’interesse del minore nei momenti in cui la mediazione tra i genitori si rivela impossibile. Ne deriverebbe un diritto di famiglia sempre più orientato alla tutela dell’infanzia come soggetto autonomo e non come riflesso dei diritti parentali.

La pronuncia del Tribunale di Roma si configura come un laboratorio giurisprudenziale di grande portata. Essa sperimenta un modello di convivenza genitoriale che, pur non privo di criticità, si fonda su una visione paritaria della genitorialità e su un’applicazione dinamica dell’art. 337 sexies c.c. L’affidamento “a nido” non è dunque soltanto un espediente organizzativo, ma una risposta coerente alle trasformazioni sociali e culturali della famiglia contemporanea. La sua diffusione potrebbe contribuire a riequilibrare la tensione tra conflitto genitoriale e centralità del minore, restituendo al diritto di famiglia la sua funzione primaria di protezione dei soggetti più vulnerabili.

31 ottobre 2025

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A cura dell’Avv. Francesco Cervellino

La recente pronuncia della Corte di Cassazione (sentenza n. 35587/2025) offre un’occasione significativa per riflettere sul rapporto tra la posizione formale di amministratore di diritto e la responsabilità penale derivante da condotte illecite commesse nell’ambito societario. La decisione, che conferma l’assoluzione di un amministratore imputato per truffa e falso documentale, ribadisce con forza l’impossibilità di configurare una responsabilità automatica in capo al titolare della carica, in assenza di un concreto contributo causale o psicologico alla realizzazione del reato. Essa si inserisce nel solco di un orientamento ormai consolidato che riafferma la centralità del principio di personalità della responsabilità penale, in contrapposizione a ogni concezione oggettiva fondata sulla mera titolarità della funzione.

Il contesto normativo di riferimento è delineato dagli articoli 2392 e 2476 del codice civile, che disciplinano la responsabilità degli amministratori per violazione dei doveri inerenti alla carica, nonché dagli articoli 40 e 110 del codice penale, in tema di concorso di persone nel reato e di omissione. L’intersezione tra diritto penale e diritto societario evidenzia la duplicità della posizione dell’amministratore: da un lato, egli è investito di una posizione di garanzia che impone l’obbligo di vigilare sul corretto andamento della gestione; dall’altro, tale obbligo non può trasformarsi in una presunzione di colpevolezza per ogni illecito compiuto da soggetti che esercitano di fatto i poteri gestori.

La Cassazione, nella sentenza in esame, respinge la tesi avanzata dalle parti civili secondo cui la mera qualifica formale di amministratore di diritto comporterebbe la responsabilità per le condotte illecite poste in essere dal commercialista o da soggetti che, di fatto, gestivano l’impresa. Il Collegio sottolinea che la responsabilità penale richiede la verifica di un contributo concreto, materiale o morale, alla realizzazione dell’illecito. L’amministratore formale, pur rivestendo una posizione di garanzia, non può essere ritenuto ipso iure responsabile della truffa o del falso documentale commessi da altri, se manca la prova del dolo o della consapevole partecipazione alla condotta criminosa.

La decisione si colloca in linea con precedenti consolidati della giurisprudenza di legittimità, secondo cui la posizione di garanzia non implica, di per sé, una responsabilità per omesso impedimento dell’evento qualora l’amministratore non abbia avuto conoscenza o possibilità di intervenire in tempo utile. L’accertamento deve dunque fondarsi su una valutazione concreta della partecipazione soggettiva, considerando la complessità organizzativa dell’ente e la ripartizione effettiva delle funzioni. Ciò è particolarmente rilevante nelle ipotesi in cui la gestione dell’impresa sia, di fatto, esercitata da altri soggetti, spesso familiari o consulenti contabili, come accade nei casi di amministratori di diritto testa di legno, figura che la giurisprudenza ha da tempo identificato quale schermo formale di amministrazioni di fatto.

Il ragionamento della Corte si fonda su una duplice distinzione. Da un lato, si ammette che l’amministratore di diritto, in virtù della propria posizione, possa incorrere in una responsabilità civile o amministrativa qualora non adempia ai doveri di vigilanza e controllo imposti dalla legge. Dall’altro, si esclude che tale posizione possa di per sé integrare l’elemento soggettivo del reato di truffa o di falso documentale, i quali presuppongono l’intenzione di ingannare e di conseguire un profitto ingiusto mediante artifici o raggiri. La mancanza di un nesso di causalità psichica tra la condotta dell’amministratore e l’evento illecito impedisce l’imputazione penale, pur potendo residuare un profilo di colpa in vigilando rilevante sul piano civilistico.

Particolarmente significativa appare la valorizzazione del principio di personalità della responsabilità penale, sancito dall’articolo 27 della Costituzione. Tale principio esclude qualsiasi forma di responsabilità oggettiva e impone che l’attribuzione del reato avvenga sulla base di un accertamento individualizzato della condotta e dell’elemento soggettivo. La Corte ricorda come il diritto penale non possa essere utilizzato per supplire a carenze di controllo interno o per punire la mera inerzia gestionale, a meno che non sia dimostrato un dolo specifico o un contributo consapevole all’illecito.

La pronuncia rafforza inoltre l’idea di una netta separazione tra i profili di responsabilità civile e quelli penali dell’amministratore. Se sul piano civilistico l’inosservanza dei doveri di diligenza, vigilanza e correttezza può comportare il risarcimento del danno verso la società o i terzi, sul piano penale è necessario un quid pluris, rappresentato dalla prova dell’intenzionalità o del concorso nella condotta delittuosa. Ne consegue che l’amministratore di diritto può essere chiamato a rispondere penalmente solo quando la sua condotta omissiva sia funzionalmente connessa alla produzione dell’evento illecito e accompagnata da consapevolezza della condotta altrui.

Da un punto di vista sistematico, la sentenza contribuisce a delimitare il perimetro della responsabilità penale nelle organizzazioni societarie complesse, evitando derive oggettivistiche e garantendo la coerenza con i principi costituzionali. Essa ribadisce la necessità di un accertamento individualizzato, incentrato non sulla qualifica formale, ma sull’effettivo ruolo svolto e sull’incidenza causale della condotta. Tale impostazione appare coerente con l’evoluzione dottrinale che tende a distinguere la responsabilità penale personale da quella da posizione, riaffermando il primato del principio di colpevolezza e la funzione di extrema ratio del diritto penale.

La decisione invita a un ripensamento delle dinamiche di governance societaria, sollecitando una più rigorosa distinzione tra amministrazione di diritto e di fatto e una maggiore attenzione alla trasparenza delle deleghe operative. Laddove la gestione effettiva sia esercitata da terzi, l’amministratore formale dovrà dimostrare di aver predisposto adeguati strumenti di controllo e di aver agito con la diligenza richiesta, onde evitare responsabilità civilistiche. Sul piano penale, tuttavia, l’imputazione continuerà a richiedere un nesso concreto tra condotta e evento, in ossequio al principio di personalità che resta pilastro irrinunciabile dell’ordinamento penale.

31 ottobre 2025

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